财税[2010]70号 财政部 国家税务总局 证监会关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的补充通知

　　【文件出台背景——

　　过去，税务机关比较重视企业正常经营所得是否缴足了税，而对资本交易项目的税收问题没有给予足够重视。近两年来，随着一系列资本交易案件的查处，国家税务总局发现，资本交易项目存在很多税收问题，其涉及的税款额度之大，令人触目惊心。因此，2011年，资本交易项目被列为头号检查对象。

　　1、“大小非”解禁迁出重大涉税问题

　　2005年之前，我国实施股权分置，一部分股票允许上市流通，一部分禁止上市流通。禁止流通的股票股东俗称“大小非”。“大非”就是占总股本5%以上的非流通股股东，“小非”就是占总股本5%以下的非流通股股东。由于这些股票不能上市流通，这些大股东一般不会关心股价的高低，他们只会从上市公司“抽血”，导致同股不同权，同股不同价现象的发生，影响了股市的健康发展。

　　在这种情况下，2005年，根据国务院的要求，我国开展了股权分置改革，其目标就是实现股票的全流通，即所有股票都要上市流通。由于非流通股股东取得股票的对价较低，而转让后收益会翻好几倍。如果非流通股股东是企业法人的话，转让股权要缴纳企业所得税，由于我国税收监控体系依靠的是“以票控税”，只要下游企业不要发票，税务机关就很难监管。因此有很多企业转让股权就不去缴纳企业所得税。

　　2009年，厦门市法院判决的一个“大小非”解禁涉税问题的案例引起了税务部门的注意。

　　2009年以后，资本交易的税收问题越来越受关注和重视，一系列的税收法规也随着下发，而这些文件的发布，与一些反响重大的限售股转让案例息息相关。

　　(1)陈发树避税引出财税[2009]167号文件

　　除了法人股权转让限售股的企业所得税问题外，自然人转让股权的税务问题也引起了税务部门的注意，这里面，最典型的就是“陈发树事件。”

　　陈发树是上市公司紫金矿业的董事长，紫金矿业2008年上市，其招股说明书显示三家公司持有紫金矿业的股份，而陈发树本人并未直接持有。也就是说，陈发树对紫金矿业是间接持股。这样的安排实际上就是为了逃避个人所得税。因为间接持股就意味着紫金矿业有利润不用直接分给陈发树，而是先分到中间控股公司，控股公司再将这些钱对外投资，自然就不涉及个人所得税的问题了。

　　随着紫金矿业谋划上市，陈发树进行了税收筹划，将间接持股变为直接持股。即，将紫金矿业持有的三家公司的股票以每股0.1元的价格转让给陈发树，合计转让35888.16万股，陈发树总计支付转让款3588.82万元。经过股份转让，陈发树对紫金矿业的持股方式就由间接持股成为直接持有。

　　那么，陈发树为什么要进行这样的筹划呢?因为在间接持股模式下，紫金矿业分配利润时中间控股公司首先要缴纳企业所得税，分给陈发树时又需要缴纳个人所得税，其实际税负能达到40%.如果是个人持有股票，目前税法规定不用纳个税，而且现行文件《财政部 国家税务总局关于个人转让股票所得继续暂免征收个人所得税的通知》(财税[1998]61号)并没有明确，转让上市公司股票继续免征个人所得税的规定中的“股票”是限售股还是二级市场上流通的股票。所以理论上讲只要转让上市公司的股票均可免税。陈发树正是利用了这个文件的漏洞，作了上述筹划。

　　紫金矿业于2008年4月25日在A股上市，发行价为7.13元/股，陈发树等自然人股东持有的原始股票的限售期为1年。至2009年4月27日，紫金矿业限售股解禁流通，仅仅在2009年的4月-7月三个月中，陈发树前后两次减持紫金矿业股份总计约2.94亿股，套现27.3亿元，而成本仅仅是2940万元，利润达27亿元。如果陈发树当时没做筹划，这27.3亿元，中间控股公司转让时要缴纳25%的企业所得税，税额近7个亿。剩下的20亿元分给陈发树再缴20%的个人所得税，即4个亿，加在一起就是11个亿的税款。而改为个人持股后，陈发树一分钱的税款都不用缴!

　　限售股、原始股转让一夜暴富的情况很快引起了社会的广泛关注，“陈发树事件”也成了人们热议的话题。随着“IPO”上市重启，新的上市公司，除了限售股转让外，自然人股东转让原始股也将能获取巨额所得，如果不对他们征税，有失公平。一是自然人转让上市公司股票本质上是财产转让，不征税税负不公平;二是法人转让上市公司和非上市公司的原始股要缴税，但自然人转让却不缴税，也造成了税负不公。

　　在这种情况下，国务院法制办、财政部和国家税务总局多次磋商，最终在2009年最后一天出台了《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的通知》(财税[2009]167号)，明确了将从2010年开始对限售股转让征收个人所得税，按财产转让所得20%的税率征税。

　　(2)ETF避税与财税[2010]70号文件

　　随着限售股转让征税政策的实施，不少人又开始寻求新的避税通道。通过“ETF基金”避税就是其中一种。由于财税[2009]167号文件并未明确以股票交换ETF基金要征税，因此这些限售股股东们就将股票转换成ETF基金，再通过卖“ETF基金”进行避税。

　　因此，2010年11月10日，财政部和国家税务总局再次下发了《关于个人转让上市公司限售股所得征收个人所得税有关问题的补充通知》(财税[2009]70号)。该文件规定：限售股在解禁前被多次转让的，转让方对每一次转让所得均应按规定缴纳个人所得税，个人通过证券交易所集中交易系统或大宗交易系统转让限售股，个人用限售股认购或申购交易型开放式指数基金(ETF)份额均属于纳税的范围。从而将ETF避税模式彻底堵死。】