厦税函[2020]125号 国家税务总局厦门市税务局关于市十三届政协四次会议第1112号提案办理情况答复的函

国家税务总局厦门市税务局关于市十三届政协四次会议第1112号提案办理情况答复的函

厦税函[2020]125号      2020-07-28

尊敬的周永伟先生：

　　《关于降低厦门股权代持关系下实际出资人双重税负的提案》(市十三届政协四次会议第1112号)收悉，该件由我局独办。现将办理情况答复如下：

　　一、办理工作背景

　　我局高度重视上述提案，在提案办理过程中，注重加强调查研究，深入了解当前股权代持关系实质，梳理分析股权代持关系税收政策。

　　二、办理情况

　　(一)关于显名股东纳税义务的认定

　　根据《中华人民共和国税收征收管理法实施细则》第三条第二款规定：“纳税人应当依照税收法律、行政法规的规定履行纳税义务;其签订的合同、协议等与税收法律、行政法规相抵触的，一律无效。”显名股东作为登记在股东名册上的股东，可以依股东名册主张行使股东权利，依据《中华人民共和国企业所得税法》《中华人民共和国个人所得税法》，是符合税法规定的转让股权和取得投资收益的纳税人，其取得股息红利所得、股权转让所得，应当依法履行纳税义务。

　　《公司注册资本登记管理规定》(国家工商行政管理总局令第64号)第八条“股东或者发起人必须以自己的名义出资”,明确了行政管理的方式是要求股东以自己的名义出资。而《最高人民法院关于适用<中华人民共和国公司法>若干问题的规定(三)》第二十五条的相关规定，仅说明人民法院认可代持合同具有法律效力，规范的是代持当事人内部的民事法律关系，不属于对《公司注册资本登记管理规定》中关于股东出资规定的调整或变化。

　　(二)关于隐名股东纳税义务的认定

　　1.隐名股东为自然人的情形。《中华人民共和国个人所得税法》第二条，明确了应当缴纳个人所得税的九种所得，显名股东将取得的税后股息红利所得、股权转让所得，转付给隐名股东(自然人)，不属于法律规定应当缴纳个人所得税的所得。

　　2.隐名股东为企业的情形。《中华人民共和国企业所得税法》第六条规定，企业以货币形式和非货币形式从各种来源取得的收入，为收入总额，包括其他收入;第七条、第二十六条，分别列明了法定的不征税收入和免税收入。据此，隐名股东(企业)从显名股东取得基于代持合同关系产生的所得，不属于法定的不征税收入和免税收入，应当按照企业所得税法规定缴纳企业所得税。

　　(三)其他

　　关于显名股东(企业)取得股息红利后，转付给隐名股东(企业)，隐名股东(企业)是否能够适用“符合条件的居民企业之间的股息、红利等权益性投资收益为免税收入”的问题，由于隐名股东(企业)和显名股东(企业)之间并未构成股权投资关系，隐名股东(企业)从显名股东(企业)取得的收入不符合股息、红利所得的定义，税法也未规定可以“穿透”作为隐名股东(企业)取得权益性投资收益对其免税。

　　关于提案提到的《国家税务总局关于企业转让上市公司限售股有关所得税问题的公告》(国家税务总局公告2011年第39号)，其适用情形仅限于限售股。

　　三、下一步工作思路

　　今后，我局将持续做好税收服务工作，严格落实各项税收优惠政策，同时，关于股权代持的税收管理方面的问题，我局也将积极向国家税务总局反映。

　　衷心感谢您对税收工作的关心和支持。

　　领导署名：黄小平

　　联系人：余玥

　　联系电话：0592-2021623

国家税务总局厦门市税务局

2020年7月28日

　　下列内容转自臻慧咨询：

　　一、股权代持形成的原因

　　1.身份限制，如公务员、军人、国企领导干部、外籍人士或机构等

　　2.某些行业、某类型企业的持股比例限制

　　3.有限责任公司股东2至50人的限制

　　4.股权激励中的代持

　　5.规避关联交易

　　6.竞业禁止

　　7.逃避债务

　　8.隐私

　　9.其他原因

　　二、代持双方的法律风险

　　除某些规避法律的代持行为存在无效风险之外，还存在以下风险：

　　(一)代持人(显名股东)的风险

　　1.出资人不按约定出资。公司或其他股东可以起诉要求你出资。如果公司欠人钱还不上，债权人可以要求你在未出资的范围内承担债务。

　　2.出资人不支付代持报酬。

　　3.出资人不承担转让或受让股权的税费。

　　(二)出资人(隐名股东)的风险

　　1.股权价值暴涨，代持人否认代持事实。没有书面合同，出资人打给代持人让他转交给公司的出资款可能被认定为借款，加点利息还你钱，暴涨的股权可能就和你无关了。

　　2.代持人擅自转让股权。除非能证明买卖双方是串通，不然，卖了就卖了。你只能找代持人算账。

　　3.代持人擅自质押股权。除非能证明双方是串通，不然，质押有效。将来，这股权很可能就不是你的了。

　　4.不及时转交股权收益，如转让款、股息、红利或其他收益。

　　5.逾期通知或不按指示增资扩股。错过同比例增资机会，股权被稀释。

　　6.逾期通知或不按指示行使优先受让权。错过受让股权的机会。

　　7.因代持人自己的债务导致股权被冻结的或被执行。

　　8.代持人如发生意外，股权被代持人的继承人继承。

　　9.代持人拒不执行指示或擅自改变指示。

　　10.公司重大事项不及时通知出资人，如转让或受让重大资产、对外担保、追加投资、合并、分立、清算、解散等。

　　11.代持人单方解除代持关系。

　　12.代持人离婚，股权被分割。

　　三、股权代持有税务处理

　　代持股在分红和股权转让环节的相关涉税处理如下：

　　一、分红环节

　　1.如果是个人股东，显名股东收到股息红利按“股息红利所得”缴纳个人所得税，隐名股东收到显名股东转来的税后收益，不缴个人所得税。

　　2.如果是企业股东，显名股东收到股息红利，符合条件的可以按规定免税。隐名股东收到显名股东转来的收益，需要并入收入总额缴纳企业所得税，不能享受股息红利免税的规定。

　　二、股权转让环节

　　(一)因股权分置改革造成原由个人出资而由企业代持有的限售股：

　　1.企业出售代持的限售股，需要按规定缴税，股转让收入余额转付给实际所有人时不再纳税;

　　2.依法院判决、裁定等原因，通过证券登记结算公司，企业将其代持的个人限售股直接变更到实际所有人名下的，不视同转让限售股。也就是说不需要缴税。

　　(二)对于股权对外转让行为，一般来说是由显名股东(代持方)为纳税义务人，如果隐名股东(委托方)已经缴纳了股权转让的相关税款，而且委托方和代持方所得税税负无差别，可以不向代持方追征。

　　(三)对于股权从显名股东转给隐名股东的行为，没有特殊规定的情况下，是要对显名股东征税的。